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未成年人索要抚养费,谁做法定代理人?

来源:律师在线咨询作者:上海离婚律师时间:2015-03-29

【案情】
 
  张小13岁,为张父与李某婚生子,二人离婚后都拒绝承担抚养义务,张小只能随外祖母沈某生活。现沈某年老体弱,无力负担张小各项费用,故以张小的名义起诉张父、李某给付抚养费。
 
【分歧】
 
  该案中,张小的法定代理人应如何确定?一种意见认为,张小的父母是其监护人,故应由他们作为法定代理人。第二种意见认为,本案中外祖母已实际负责原告的生活起居,为具张小有监护资格的亲属,身份上具有特殊关系,且已实际成为履行监护职责的监护人,应由其作为法定代理人。
 
【评析】
 
  笔者同意第二种意见。
 
  本案中,张父与李某为张小的亲生父母,二人虽然已离婚多年,根据我国法律规定二人仍系张小的监护人无疑。而实际情况是,二人都拒绝履行字迹监护责任,是外祖母沈某负责张小的生活费用,现外祖母年迈而无力承担,只能以张小为原告,自己为法定代理人起诉张父、李某给付抚养费。
 
  依民事诉讼法的规定,只有监护人才能作为无诉讼行为能力人的法定代理人,本案若沿用该规定,那么张小的父母将身兼原告、被告双重身份,违背了当事人对抗这一基本诉讼法理,而且会损害被监护人的合法权益,这将背离设立监护制度的初衷。显然,在子女诉请父母给付抚养费时,父母是不能作为法定代理人的。
 
  那么如何确定法定代理人来有效地维护张小的利益呢?对此,《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第67条规定,可以由具有监护资格的人协商确定,协商不成的,由法院在他们之间指定诉讼中的法定代理人。因为具有监护资格的其他亲属与监护人一样具有身份上的特殊关系,在监护人不履行监护职责时可以“替补”为监护人,由此也符合监护制度以被监护人利益为第一位的基本原则。具体到本案中,张小的外祖母沈某具有监护资格并承担其监护职责,已实际成为履行义务的监护人,且已代为起诉,因此,法院可直接指定沈某为张小的法定代理人。
 
  需要注意的是,外祖母在本案中作为法定代理人,并不是取消了张小父母的监护人资格,因取消监护人资格,需要由相关人员向法院提交申请,才能进行后续处理,而本案中并无相关人员提出申请取消监护人资格。这样做仅是为了诉讼的进行和维护被监护人利益的权宜之法。张小之父母仍然是其法定监护人,仍应尽监护之责。

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